四川
《中華人民共和國建筑法》明確規(guī)定從事建筑活動(dòng)的建筑企業(yè)在取得相應(yīng)的資質(zhì)后才能在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。但實(shí)踐中，存在部分企業(yè)由于規(guī)模小、資金不足、建設(shè)能力弱等原因，無法取得法定資質(zhì)。在這一背景下，掛靠施工便成為建設(shè)工程領(lǐng)域的一種常見現(xiàn)象。
在掛靠施工情況下，涉及發(fā)包方與施工方施工合同的外部法律關(guān)系以及被掛靠方與掛靠方借用資質(zhì)的內(nèi)部法律關(guān)系。對于相關(guān)合同效力的認(rèn)定，在掛靠人、被掛靠人與發(fā)包人外部關(guān)系的認(rèn)定上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)包人在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)是否知道掛靠事實(shí)作出認(rèn)定。
建永點(diǎn)睛
（一）發(fā)包人不知道掛靠事實(shí)的情形
如果發(fā)包人不知道掛靠的事實(shí)，并且有合理理由相信履行施工合同義務(wù)的就是被掛靠人，此種情況下被掛靠人以自己的名義與發(fā)包人簽訂施工合同的行為屬于真意保留，被掛靠人的表示行為與真實(shí)意思不一致，但發(fā)包人的表示行為與真實(shí)意思是一致的。
這種情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)發(fā)包人的利益，該合同屬于可撤銷合同，并不僅因存在掛靠關(guān)系就當(dāng)然無效。被掛靠人將所承包工程交由掛靠人施工的行為屬于轉(zhuǎn)包行為，根據(jù)《建工司法解釋（一）》第一條第二款規(guī)定，該轉(zhuǎn)包合同屬于無效合同。
（2） 發(fā)包人知道掛靠事實(shí)的情形
如果發(fā)包人知道掛靠事實(shí)，根據(jù)《民法典》第一百四十六條之規(guī)定，該發(fā)包人與被掛靠人之間的施工合同屬于以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。
發(fā)包人、被掛靠人、掛靠人之間的工程欠款糾紛，除法律和司法解釋另有規(guī)定外，應(yīng)按照合同相對性原則，分別按照各自之間的合同關(guān)系處理。出現(xiàn)工程質(zhì)量問題的，發(fā)包人依據(jù)《建工司法解釋（一）》第七條規(guī)定主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。如果發(fā)包人與掛靠人之間在工程施工中建立了事實(shí)上的施工合同關(guān)系，發(fā)包人或掛靠人直接請求對方承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任，人民法院應(yīng)予支持。
結(jié)語
在實(shí)踐中，若掛靠人以被掛靠人的名義簽訂合同的情形時(shí)常存在，但是合同是否有效主要有以下兩種不同觀點(diǎn)：如果發(fā)包方明知掛靠行為的存在，掛靠人與其簽訂的建設(shè)工程合同無效；如果發(fā)包方對掛靠行為不知情的，掛靠人與其簽訂的建設(shè)工程合同并不一定無效。
建設(shè)工程合同效力的認(rèn)定對于掛靠人與被掛靠人如何結(jié)算工程款以及如何承擔(dān)責(zé)任有著極大的影響。那么在掛靠情形下，掛靠人如何主張工程款、被掛靠人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任等問題，建永律師將向大家一一解答并分析，請大家持續(xù)關(guān)注。
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