淫穢物品的準(zhǔn)確認(rèn)定，不僅直接劃定了公民言論自由與創(chuàng)作自由的法律邊界，更是傳播淫穢物品牟利罪、傳播淫穢物品罪、組織淫穢表演罪等涉黃刑事案件中區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的核心構(gòu)成要件。

一、淫穢物品的法律定義與法定排除情形

我國《刑法》第三百六十七條為淫穢物品劃定了最基礎(chǔ)的法律邊界：本法所稱淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。這一定義明確了淫穢物品的核心特征是“誨淫性”，即通過對性內(nèi)容的不當(dāng)呈現(xiàn)，誘導(dǎo)他人產(chǎn)生不正當(dāng)性欲、敗壞社會正常性道德觀念。

需要特別強(qiáng)調(diào)的是，并非所有涉及性內(nèi)容的物品都屬于淫穢物品，法律明確規(guī)定了三類排除情形，這是區(qū)分合法內(nèi)容與違法淫穢物品的關(guān)鍵：

1.人體生理與醫(yī)學(xué)科學(xué)著作：以普及知識為目的的性科學(xué)內(nèi)容，即便涉及性器官、性行為的描述，也不屬于淫穢物品。例如性疾病防治手冊、生育知識科普視頻、醫(yī)學(xué)院校的人體解剖教材等，其核心價(jià)值在于傳遞科學(xué)信息，而非激發(fā)性欲。

2.具有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)藝術(shù)作品：包含少量色情內(nèi)容，但整體具有較高文學(xué)、藝術(shù)或思想價(jià)值的作品，不視為淫穢物品。這類作品中的性描寫是服務(wù)于人物塑造、主題表達(dá)或社會現(xiàn)實(shí)批判的手段，而非作品的核心目的。

3.正規(guī)性教育內(nèi)容：面向不同年齡段群體的性教育課件、手冊、課程等，以引導(dǎo)樹立正確性觀念、傳授自我保護(hù)知識為宗旨，與淫穢物品有著本質(zhì)區(qū)別。

二、淫穢性的本質(zhì)：雙重構(gòu)成要件的判斷

淫穢性是所有淫穢物品的本質(zhì)屬性，其認(rèn)定需同時(shí)滿足正向積極要件與反向消極要件，二者缺一不可。

（一）正向要件：內(nèi)容具備誨淫性

誨淫性具體體現(xiàn)為兩種表現(xiàn)形式：

1、具體描繪性行為：指較為詳盡、直白地刻畫性行為的發(fā)生過程、當(dāng)事人的心理感受，或者以淫褻的方式傳授性技巧，對性行為進(jìn)行低俗化、感官化的呈現(xiàn)。

2、露骨宣揚(yáng)色情：指公然不加掩飾地展示色情淫蕩形象，刻意突出人體生殖器官，將性本身作為唯一或主要的表現(xiàn)內(nèi)容，完全脫離了科學(xué)、藝術(shù)或教育的正當(dāng)目的。

簡單來說，判斷內(nèi)容是否具有誨淫性，核心看其是否“露骨且無正當(dāng)價(jià)值”—— 如果性相關(guān)內(nèi)容只是模糊、含蓄的表達(dá)，或者是為了實(shí)現(xiàn)科學(xué)、藝術(shù)、教育等正當(dāng)目的而存在，就不具備誨淫性。

（二）反向要件：缺乏科學(xué)或藝術(shù)價(jià)值

這一要件是淫穢物品與合法涉性內(nèi)容的核心分水嶺。如果一件作品整體上具有科學(xué)研究價(jià)值、藝術(shù)審美價(jià)值或思想教育價(jià)值，即便其中包含少量性描寫，也不能認(rèn)定為淫穢物品。反之，如果作品的核心內(nèi)容就是宣揚(yáng)色情，沒有任何正當(dāng)?shù)纳鐣r(jià)值，就符合淫穢物品的反向要件。

三、司法實(shí)踐中淫穢性認(rèn)定的三大核心原則

由于淫穢性的判斷本質(zhì)上是一種價(jià)值判斷，不同個(gè)體的認(rèn)知與接受度存在差異，因此司法實(shí)踐中形成了統(tǒng)一的裁判標(biāo)準(zhǔn)，主要遵循以下三大原則：

（一）整體性評價(jià)原則：不以局部否定整體

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條明確規(guī)定，包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的電子文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。

這一原則要求司法機(jī)關(guān)對作品進(jìn)行全面、整體的評價(jià)，不能斷章取義，僅因個(gè)別段落、鏡頭存在性描寫就直接認(rèn)定為淫穢物品。例如《金瓶梅》《紅樓夢》《白鹿原》等經(jīng)典文學(xué)作品，雖包含部分性行為的白描內(nèi)容，但作品整體深刻反映了特定時(shí)代的社會風(fēng)貌與人性本質(zhì)，其藝術(shù)價(jià)值與思想價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了局部性描寫的影響，因此從未被認(rèn)定為淫穢物品。

（二）社會一般人標(biāo)準(zhǔn)：以普遍認(rèn)知為基準(zhǔn)

淫穢物品的社會危害性在于其會破壞普通大眾正常的性觀念，引發(fā)性羞恥感，進(jìn)而毒化社會風(fēng)氣。因此，淫穢性的判斷不能以某個(gè)人的特殊喜好或認(rèn)知為標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)以社會一般人的普遍觀念為參照，即普通大眾在正常社會環(huán)境下形成的性道德觀與性羞恥感。

（三）行為時(shí)文化環(huán)境原則：兼顧時(shí)空差異

社會對性內(nèi)容的接受度會隨著時(shí)代發(fā)展與文化環(huán)境的變化而改變，因此淫穢性的認(rèn)定不能脫離行為發(fā)生時(shí)的具體時(shí)空背景。例如《金瓶梅》在明清時(shí)期曾長期被列為禁書，但隨著社會觀念的進(jìn)步與文化研究的深入，其作為中國古代世情小說巔峰之作的價(jià)值得到廣泛認(rèn)可，如今已成為公認(rèn)的文學(xué)經(jīng)典。同時(shí)，不同國家、不同地區(qū)的文化傳統(tǒng)與社會風(fēng)俗存在差異，淫穢性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也會有所不同，我國司法實(shí)踐中始終以行為時(shí)我國的社會文化環(huán)境為判斷基準(zhǔn)。

四、淫穢物品認(rèn)定的終局權(quán)：司法審查優(yōu)于行政鑒定

在司法實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)治安部門通常是淫穢物品的初步鑒定主體，根據(jù)《公安部對<關(guān)于鑒定淫穢物品有關(guān)問題的請示> 的批復(fù)》，縣級以上公安機(jī)關(guān)治安部門可指定兩名以上專業(yè)人員進(jìn)行鑒定，當(dāng)事人對鑒定意見有異議的，可申請上一級公安機(jī)關(guān)會同新聞出版等部門重新鑒定。

但需要明確的是，公安機(jī)關(guān)的鑒定屬于行政認(rèn)定范疇，僅為刑事訴訟中的證據(jù)材料之一，不能替代司法機(jī)關(guān)的終局判斷。司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對行政鑒定意見進(jìn)行嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性審查，結(jié)合整體性原則、社會一般人標(biāo)準(zhǔn)與行為時(shí)的文化環(huán)境，獨(dú)立對涉案物品的淫穢性作出司法認(rèn)定。這一規(guī)則既保證了案件處理的專業(yè)性，也防止了行政權(quán)對司法權(quán)的不當(dāng)干預(yù)，確保罪與非罪的認(rèn)定符合法律規(guī)定與社會公平正義。

司法實(shí)踐中必須堅(jiān)持刑法謙抑性原則，嚴(yán)格區(qū)分淫穢物品與低俗內(nèi)容、色情信息與藝術(shù)作品的界限，堅(jiān)決防止將道德評價(jià)等同于法律評價(jià)、將行政違法升格為刑事犯罪，避免打擊擴(kuò)大化。

【聯(lián)系我們】

? 電話：18824306754（電話微信同號）

地址：廣東省深圳市福田區(qū)鵬程一路廣電金融中心大廈21層（預(yù)約來訪需提前聯(lián)系）

微信：18824306754（添加請備注“刑事咨詢”）

緊急案件可直接撥打團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人電話：188243067