互聯(lián)網(wǎng)時代，淫穢信息的擴散速度與覆蓋范圍呈幾何級增長，不少行為人誤以為只要不收費、不牟利便與刑事犯罪絕緣，實則已悄然觸碰《刑法》第三百六十四條第一款的紅線。傳播淫穢物品罪不以牟利為要件，其入罪門檻和追訴標準常被公眾低估。對于此種行為，北京市中恒信律師事務所郭穩(wěn)波律師依托法律規(guī)范及裁判規(guī)則，系統(tǒng)梳理了該罪的認定邏輯與實務抗辯重點，以饗讀者。

非牟利故意與情節(jié)嚴重

郭穩(wěn)波律師指出，本罪的核心在于主觀上明知是淫穢物品仍決意傳播，且不以牟取經(jīng)濟利益為構成前提。依照《刑法》第三百六十四條第一款，傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。關于“淫穢物品”的定義，第三百六十七條明確規(guī)定，系指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性物品，有關人體生理、醫(yī)學知識的科學著作及包含色情內(nèi)容但有藝術價值的藝術品不在此列。入罪的關鍵還在于達到“情節(jié)嚴重”的數(shù)量標準。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條，傳播淫穢視頻文件四十個以上、音頻文件二百個以上、圖片四百件以上、文章二百件以上，或?qū)嶋H被點擊數(shù)達到一萬次以上，以及以會員制方式傳播、數(shù)量達到相應標準等情形，均認定為“情節(jié)嚴重”。若傳播對象含有不滿十八周歲的未成年人，依法從重處罰。

入罪判定與競合關系

網(wǎng)絡傳播形態(tài)使罪與非罪的判斷更為復雜。利用群組分享、網(wǎng)盤鏈接、點對點傳輸?shù)嚷窂絺鞑ヒx電子信息，只要行為人對其管控的空間內(nèi)他人上傳內(nèi)容具有明知且持放任態(tài)度，達到數(shù)量或者人數(shù)標準的，同樣構成本罪。郭穩(wěn)波律師強調(diào)，電子數(shù)據(jù)的真實性質(zhì)證極為重要。司法解釋對于傳播淫穢物品牟利罪規(guī)定了實際被點擊數(shù)兩萬次以上的追訴標準，在非牟利型傳播中亦存在以點擊量佐證情節(jié)嚴重的空間，但辯護方有權對人為虛增、重復計算、后臺數(shù)據(jù)被污染等合理懷疑提出檢驗，司法機關不能直接以未經(jīng)清洗的后臺數(shù)據(jù)定案。一旦行為人直接或間接收取費用、獲取財產(chǎn)性利益，則行為性質(zhì)可能升格為《刑法》第三百六十三條的傳播淫穢物品牟利罪，該罪起刑更高，情節(jié)特別嚴重的可處十年以上有期徒刑乃至無期徒刑。主觀上是否具有牟利目的，往往成為此罪與彼罪的界分準繩。此外，提供接入、存儲等技術服務的平臺或個人，若明知他人在實施傳播淫穢物品犯罪仍給予幫助的，可能構成共同犯罪，不得以技術中立主張免責。

郭穩(wěn)波律師綜合實務經(jīng)驗特別強調(diào)，傳播淫穢物品罪的辯護應緊扣“物品定性、數(shù)量核算、主觀明知”三大支柱。審查鑒定意見是否由具備資質(zhì)的機構依照程序出具，檢視電子數(shù)據(jù)提取筆錄、遠程勘驗記錄是否完整無斷裂，是拆解控方證據(jù)鏈的有效路徑。行為人單純轉發(fā)一次的鏈接若數(shù)量未達追訴標準，不能以累積總量直接歸責；群主或其他管理者是否成立犯罪，必須結合其對群內(nèi)信息是否具有實質(zhì)管控能力、是否及時采取屏蔽阻止措施等情節(jié)綜合判定。在數(shù)字足跡永久留存的網(wǎng)絡環(huán)境中，任何一次輕率的分享都可能埋下刑事風險，唯有確立法律敬畏、克制獵奇?zhèn)鞑?，方能從源頭隔絕罪責。