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以“未依法繳納社保”被迫解除,員工要先發(fā)“補繳通知書”嗎?

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在《如何正確使用勞動合同法第38條被迫解除權(quán)?細節(jié)決定成敗》一文中,提到給公司發(fā)被迫解除通知書之前,有一個步驟(非必須,視地區(qū)情況),就是要求公司補發(fā)工資、補繳社保、到相關(guān)部門投訴。

有網(wǎng)友評論:每個地區(qū)適用的條件不一樣,深圳這邊需要向社保局稽核窗口投訴,稽核窗口要求用人單位補交,用人單位拒不補繳費才能支持。

這就是老曾提到的在實際操作時存在的地區(qū)差異,今天就通過中國裁判文書網(wǎng)的實際案例,來為大家梳理一下,究竟哪些地區(qū)有深圳類似的要求。

01

以“未依法為勞動者繳納社會保險費的”作為關(guān)鍵字在中國裁判文書進行檢索,整理后各地區(qū)的涉案文書數(shù)量如下圖顯示:


中國裁判文書網(wǎng)數(shù)據(jù)(注:截至2022.5.18,與“未及時足額支付勞動報酬”查詢結(jié)果有重疊)

從數(shù)據(jù)看,廣東省排第一,山東省、湖南省、四川省、江蘇省、福建省位居前列。

02

經(jīng)過對各地區(qū)部分裁判文書的查閱,整理了以“未依法為勞動者繳納社會保險費”為由被迫解除案件的判決結(jié)果供大家參考(特別提醒:僅查閱部分文書,可能存在同省份內(nèi)部地市差異,以下結(jié)果僅供參考,謹記!):


在查閱到的裁判文書中,有直接依據(jù)的是深圳。

《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第十五條:用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的,勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納;用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的,勞動者可以解除勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償。

但是至于如何依法要求單位繳納,是勞動者自行通知單位還是需要去社保稽核窗口投訴補繳,并沒有看到相關(guān)描述。

在深圳的實際裁判文書中,是勞動者向單位寄送《要求足額繳納社保的通知書》,后由于單位并未在1個月內(nèi)補繳,因此法院支持了勞動者經(jīng)濟補償?shù)脑V求。

除深圳之外,看到湖南也有案例,由于勞動者未向行政部門主張社保權(quán)益,未獲得行政部門要求限期整改、單位未予改正的證據(jù),經(jīng)濟補償訴求未被支持。

從查閱的文書看,由于針對此問題并沒有明確的規(guī)定,判決結(jié)果差異較大。

支持方認為應(yīng)該給用人單位改錯機會,要注重考察用人單位是否主觀故意、惡意侵害勞動者合法權(quán)益。

另一方則直接依據(jù)《勞動合同法》第三十八條,因為并沒有勞動者先要求單位進行補繳的程序,因此支持勞動者經(jīng)濟補償訴求。

老曾個人認為,如果單位從未給勞動者繳納過社保(有證據(jù)證明勞動者主動要求不繳納社保的除外),直接被迫解除更加合理??梢詼p少違法情況的發(fā)生,也簡化勞動者維權(quán)程序。

至于未足額繳納和未及時繳納社保,由于用人單位實際已經(jīng)繳納了社會保險,只是存在未足額、未及時情形,此類情況老曾認為可以給改錯機會,由勞動者發(fā)出《補繳通知書》,1個月內(nèi)單位仍拒不補繳的情況下,支持被迫解除申請經(jīng)濟補償,這樣更加合理。

03

通過對裁判文書的查閱,感覺在所有城市中,深圳的營商環(huán)境是真的好,對企業(yè)有些“偏心”。

因為除了以上提到的以“未依法為勞動者繳納社會保險費的”為由被迫解除需要以1個月為期限要求用人單位補繳外,深圳也是目前唯一一個明確社保補繳不得超過2年的城市。

最新的2021年6月29日修訂通過,自2021年8月1日起施行的《深圳經(jīng)濟特區(qū)社會養(yǎng)老保險條例》第三十七條明確規(guī)定:職工認為用人單位未按照規(guī)定為其繳納養(yǎng)老保險費的,應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)按照國家和本市有關(guān)規(guī)定向市社保機構(gòu)、市社會保險費征收機構(gòu)投訴、舉報;超過兩年的,市社保機構(gòu)、市社會保險費征收機構(gòu)不予受理。

這條規(guī)定,意味著勞動者入職時如果接受了以最低基數(shù)繳納社保,未來想再維護社保權(quán)益時,只能要求用人單位針對最近2年的進行補繳。

而在其他任何省份,均沒有對于社保補繳年限的限制和要求。

相關(guān)文章:

勞動者被迫解除勞動合同維權(quán)的操作流程和注意事項

這種情況下,主動離職也有補償金!

主動離職也能拿經(jīng)濟補償金?我沒聽錯吧?快告訴我方法

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