一、前言

近日，江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳就辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件相關(guān)問題形成《辦理侵犯商業(yè)秘密刑事案件的指引》，該指引明確指出何種行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密、何種行為不構(gòu)成，但其中明確指出“通過自行開發(fā)研制或者反向工程獲得被訴侵權(quán)信息的，不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為”，本文就該條文進(jìn)行解釋。

由葉斌律師（浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團(tuán)隊負(fù)責(zé)人）領(lǐng)銜的允道刑事團(tuán)隊—— 深耕刑事辯護(hù) 18 年，累計辦結(jié)刑事案件超 2000 件，其中涉商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)等經(jīng)濟(jì)犯罪案件占比顯著，團(tuán)隊 20 余人秉持 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗” 服務(wù)理念 —— 特結(jié)合該指引及浙江地區(qū)實務(wù)經(jīng)驗，解析反向工程不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的法律邏輯與辯護(hù)要點。

二、侵犯商業(yè)秘密罪的法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》第二百一十九條

【侵犯商業(yè)秘密罪】有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

三、什么是反向工程

反向工程（Reverse Engineering） 是一種通過分析產(chǎn)品的構(gòu)成、功能和工作方式來獲取設(shè)計特征的過程。這通常涉及拆解一個產(chǎn)品來研究其結(jié)構(gòu)、功能和運(yùn)作原理。在許多情況下，反向工程是一個合法的研究和學(xué)習(xí)工具，但它在法律上的地位取決于具體的法律體系和相關(guān)的情況。

以下是幾個原因，為什么反向工程通常不被視為侵犯商業(yè)秘密：

知識共享與創(chuàng)新促進(jìn)：反向工程被認(rèn)為是知識共享和技術(shù)創(chuàng)新的一種形式。它允許人們了解現(xiàn)有技術(shù)并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行改進(jìn)或創(chuàng)造新的產(chǎn)品。

產(chǎn)品合法獲?。喝绻粋€人合法獲得了一個產(chǎn)品，比如通過正當(dāng)購買，他們通常有權(quán)對這個產(chǎn)品進(jìn)行研究和分析。在這種情況下，沒有違反商業(yè)秘密的法律規(guī)定，因為該產(chǎn)品是合法獲取的。

商業(yè)秘密保護(hù)的界限：商業(yè)秘密是指未公開的、具有商業(yè)價值的、并且被合理保密措施所保護(hù)的信息。一旦產(chǎn)品被公開銷售，其物理組件和可觀察的功能通常不再受商業(yè)秘密保護(hù)。

法律允許的例外：在某些司法管轄區(qū)，法律明確允許反向工程，特別是出于兼容性、安全測試、教育或研究目的。

四、反向工程是否一定能成為侵犯商業(yè)秘密的有效抗辯

（一）反向工程的成立要件

1.被告從公開渠道合法取得有關(guān)產(chǎn)品（從公開市場購買原告或第三方產(chǎn)品）。

2.被告通過技術(shù)手段進(jìn)行拆卸、測繪、分析等勞動。

3.反向工程合法性：破壞性手段。

（二）有效抗辯的要件

1.不僅要證明商業(yè)秘密可以通過反向工程獲得，還要證明商業(yè)秘密確實是通過反向工程獲得的。

2.被告負(fù)舉證責(zé)任。

3.審查基礎(chǔ)產(chǎn)品來源、實施人員及其技術(shù)背景、實施方法、過程及相應(yīng)證據(jù)。

4.對跳槽人員提出的反向工程抗辯和獨(dú)立研發(fā)抗辯，應(yīng)嚴(yán)格審查。

5.獲取商業(yè)秘密的人，事后反向工程抗辯無效。

五、反向工程抗辯案例

（一）成功案例：（2001）浙經(jīng)二終字第102號判決書

1988年至1993年，被告張某原所在單位大莊廠與原告前進(jìn)公司發(fā)生協(xié)作加工關(guān)系，由大莊廠為前進(jìn)公司加工船用齒輪箱零件，圖紙由前進(jìn)公司提供。1994年，發(fā)達(dá)廠成立，張某任法定代表人，原由大莊廠為前進(jìn)公司加工的船用齒輪箱零件改由發(fā)達(dá)廠繼續(xù)加工，這種加工關(guān)系持續(xù)至1998年。其間，發(fā)達(dá)廠除為前進(jìn)公司加工零件外，同時自行生產(chǎn)、銷售部分型號齒輪箱整機(jī)和零件。1997年12月，發(fā)達(dá)公司成立，張某任法定代表人。

1999年8月，前進(jìn)公司起訴，認(rèn)為發(fā)達(dá)公司自1993年以來，由其法定代表人張某通過利誘等不正當(dāng)手段，收買前進(jìn)公司內(nèi)部個別技術(shù)人員、技術(shù)資料管理人員，非法竊取前進(jìn)公司擁有的十七種型號船用齒輪箱產(chǎn)品圖紙、制造工藝、工裝圖紙等商業(yè)技術(shù)秘密。

杭州中院一審認(rèn)定二被告侵權(quán)成立，判賠1548萬余元。

二審過程中，發(fā)達(dá)公司提交了其與七一一所于1999年簽訂的技術(shù)服務(wù)合同一份、七一一所研究部中心及該所員工朱某于2001年9月10日出具的證明一份、發(fā)達(dá)公司支付七一一所技術(shù)服務(wù)費(fèi)的發(fā)票、用以測繪的樣機(jī)的照片及購買樣機(jī)的發(fā)票，意圖證明其系反向工程方式獲得部分圖紙。

浙江高院認(rèn)為：發(fā)達(dá)公司所舉證據(jù)能相互印證證明反向工程成立，改判二被告賠償820萬元。

（二）失敗案例：（2011）滬二中民五(知)終字第7號判決書

原告固可曼公司設(shè)計、生產(chǎn)用于回收和提取固體物質(zhì)的旋流設(shè)備。固可曼公司提供技術(shù)資料，委托高必德公司設(shè)計、生產(chǎn)制造、推廣銷售、售后維護(hù)相關(guān)產(chǎn)品等，約定高必德公司負(fù)有保密義務(wù)。高必德公司曾委派彭某，以固可曼公司的名義赴德國AKW公司進(jìn)行學(xué)習(xí)旋流器專業(yè)技術(shù)的短期培訓(xùn)，回國后負(fù)責(zé)旋流設(shè)備生產(chǎn)的技術(shù)工作。2008年7月彭某離開高必德公司。

佟某于2006年與高必德公司建立勞動關(guān)系，先后出任銷售員和項目經(jīng)理，于2008年4月離職。后，彭某和佟某共同設(shè)立綠為公司，彭某和佟某以綠為公司的名義，由彭某將從高必德公司任職時獲取的DN100旋流子圖紙略作改動后，復(fù)制給佟某。為避免高必德公司發(fā)現(xiàn)，彭某對外化名“劉某某”、佟某化名“鄧乙”共同聯(lián)系廠家制作模具、進(jìn)行生產(chǎn)，然后將生產(chǎn)出來的φ100旋流子產(chǎn)品對外銷售。固可曼公司起訴綠為公司、彭某、佟某侵犯商業(yè)秘密。被告提出反向工程抗辯，并強(qiáng)調(diào)其中的尺寸信息是可以通過基本的測量工具進(jìn)行簡單測量而獲得的。

上海二中院認(rèn)為：

經(jīng)鑒定，DN100旋流子產(chǎn)品之原材料、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)及尺寸的整體組合信息并非普遍知悉并且容易獲得，屬于不為公眾所知悉之技術(shù)信息。針對三個上訴人提出的尺寸信息可以通過觀察和簡單測量獲得的抗辯理由，鑒定機(jī)構(gòu)在司法鑒定意見書中也已經(jīng)予以答復(fù)：“固可曼公司生產(chǎn)的旋流子產(chǎn)品進(jìn)入市場后，該旋流子產(chǎn)品的許多內(nèi)部尺寸僅靠觀察和簡單測量也是不能直接

六、結(jié)語

反向工程作為一種合法獲取技術(shù)信息的手段，在促進(jìn)知識共享、推動技術(shù)創(chuàng)新以及維護(hù)市場公平競爭方面發(fā)揮著不可忽視的作用。盡管在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，反向工程抗辯需滿足嚴(yán)格的成立要件和有效抗辯要件，但這也正是法律在保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人權(quán)益與鼓勵市場主體通過合法途徑創(chuàng)新發(fā)展之間尋求的精妙平衡。通過對成功與失敗案例的剖析，我們更清晰地認(rèn)識到反向工程在實踐中的應(yīng)用與挑戰(zhàn)。在未來的科技發(fā)展和市場競爭中，應(yīng)繼續(xù)充分發(fā)揮反向工程的積極作用，推動行業(yè)技術(shù)的進(jìn)步與創(chuàng)新，同時企業(yè)和市場主體也需嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，以合法合規(guī)的方式開展相關(guān)活動，共同營造健康有序的市場環(huán)境。

葉斌律師，刑事辯護(hù)律師，浙江允道律師事務(wù)所主任，創(chuàng)始合伙人，執(zhí)業(yè)十八年以來，專注刑事辯護(hù)領(lǐng)域，帶領(lǐng)團(tuán)隊辦理刑事案件超2000件，成功幫助上千名當(dāng)事人爭取到取保候?qū)?、不起訴、緩刑及罪輕判決。在詐騙罪、非法經(jīng)營罪、開設(shè)賭場罪及賣淫類犯罪，銷假類犯罪，性侵類犯罪，毒品犯罪等各類刑事案件有極其豐富的辦案經(jīng)驗。團(tuán)隊承諾專業(yè)服務(wù)、追求有效辯護(hù)，在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件，點擊這里免費(fèi)咨詢杭州刑事律師葉斌